楊斌：律師，我這情況屬于違法兼職嗎？

律師：你看是這樣哈......

冠領(lǐng)律所接待室內(nèi)，楊斌就他被公司以違法兼職解除合同一事向律師尋求解決方案。

2012年8月，楊斌入職七星公司，任職采購員，雙方簽訂了《勞動(dòng)合同》。2021年8月，上一份合同期滿后，雙方續(xù)簽《勞動(dòng)合同》，約定合同為無固定期限。

2023年1月，七星公司辭退了楊斌，給出的理由是，楊斌私自在外兼職，擔(dān)任智凡公司股東、監(jiān)事，違反了《員工手冊(cè)》第58條第一款的規(guī)定。

擔(dān)任智凡公司股東、監(jiān)事？那還是幾年前的事情，況且還只是掛名而已，楊斌根本沒有實(shí)際出資及參與經(jīng)營。而且從2020年6月起，楊斌便已不再掛名這家公司股東、監(jiān)事了。最近他和公司發(fā)生了點(diǎn)矛盾，公司明擺著是要借此理由辭退他。

他不能坐以待斃，雖然他也懂些法律規(guī)定，但公司是否屬于違法辭退、能主張哪些賠償、賠償金是多少，他不是很清楚。他對(duì)北京冠領(lǐng)律師事務(wù)所早有耳聞，不管是公眾號(hào)還是網(wǎng)頁上，他沒少瀏覽冠領(lǐng)律所的信息。

就這家律所！楊斌來到冠領(lǐng)深圳分所，簡(jiǎn)單說了自己的情況。冠領(lǐng)律所委派處理勞動(dòng)糾紛案件很有經(jīng)驗(yàn)的廖佳美律師接待了他，通過進(jìn)一步溝通，冠領(lǐng)律師了解到智凡公司至今仍拖欠楊斌部分工資、績(jī)效工資及2022年的年終獎(jiǎng)金。

對(duì)此，冠領(lǐng)律師先是分析楊斌曾在其他公司掛名的行為，指出該行為不構(gòu)成兼職，接著為他仔細(xì)計(jì)算能拿到的各項(xiàng)工資及經(jīng)濟(jì)賠償。隨后，冠領(lǐng)律師代理?xiàng)畋笙蛏钲谑兄俨梦崞鹬俨蒙暾?qǐng)。

仲裁庭上，冠領(lǐng)律師從楊斌未違反法律規(guī)定和勞動(dòng)合同約定、未嚴(yán)重違反規(guī)章制度兩方面陳訴代理意見：

一、申請(qǐng)人未違反法律規(guī)定和雙方勞動(dòng)合同約定

楊斌沒有與智凡公司建立勞動(dòng)關(guān)系，其掛名該公司股東及監(jiān)事并不意味著雙方建立了勞動(dòng)關(guān)系。楊斌并未實(shí)際出資及參與經(jīng)營，也未從該公司獲得勞動(dòng)報(bào)酬或分得利潤。而且，楊斌掛名智凡公司監(jiān)事、股東并未對(duì)其完成七星公司工作造成任何影響，也不構(gòu)成利益沖突。

另外七星公司發(fā)現(xiàn)楊斌擔(dān)任智凡公司監(jiān)事或股東時(shí)，并沒有要求楊斌改正，而是直接以此為由單方解除勞動(dòng)關(guān)系，違反了法定程序。更何況，楊斌自2020年6月便已不再掛名智凡公司監(jiān)事或股東，七星公司于2023年1月追加楊斌多年前的掛名，以此為由解除合同明顯不合理。

二、申請(qǐng)人未嚴(yán)重違反規(guī)章制度

七星公司提交的《員工手冊(cè)》沒有經(jīng)過民主程序制定和公示告知程序，不能作為被申請(qǐng)人用工管理依據(jù)?！秵T工手冊(cè)》沒有顯示楊斌的簽名，也未舉證證明公司經(jīng)過民主程序和公示告知程序。因此七星公司以楊斌違反《員工手冊(cè)》視作嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度而解除勞動(dòng)合同，依據(jù)不足。且《員工手冊(cè)》作為勞動(dòng)合同附件具有合同條款的效力，如員工違反相關(guān)條款，應(yīng)視該條款約定是否違反法律規(guī)定而確定效力，如果違法則屬于無效條款。

最終，經(jīng)過仲裁委組織調(diào)解，雙方達(dá)成一致協(xié)議：楊斌與七星公司解除勞動(dòng)關(guān)系，七星公司限期支付楊斌各項(xiàng)公司及違法解除勞動(dòng)合同賠償金共計(jì)19萬元。

很多公司因擔(dān)心員工影響本職工作，會(huì)在員工手冊(cè)中規(guī)定或者在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)表明禁止員工對(duì)外兼職，但很多情況下公司以員工存在兼職行為而解除勞動(dòng)合同會(huì)被認(rèn)定違法。如果你也正遇此困擾，建議及時(shí)咨詢專業(yè)律師尋求幫助。