“試用期”雷點知多少?為求職者避雷,楊淑燕律師掃雷全攻略

現(xiàn)下很多企業(yè)招聘新員工之后,都會設(shè)定1-6個月不等的試用期。顧名思義,“試用期”是指企業(yè)和新員工之間互相探索、了解,確定彼此是否符合招聘條件或者求職條件的評量期間。

關(guān)于“試用期”,很多企業(yè)以及勞動者,都會存在或多或少的誤解,比如:“試用期員工不算正式員工”、“無需為試用期員工購買社會保險”、“公司可以隨意辭退試用期員工”等等。

為幫助大家更全面地認(rèn)識“試用期”,筆者結(jié)合實際工作,整理了以下與“試用期”相關(guān)的常見問題:

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1、試用期間,企業(yè)可以不與員工簽訂勞動合同嗎?

不可以。

根據(jù)勞動合同法第七條、第九條、第八十二條規(guī)定,用人單位自“用工之日”起即與勞動者建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)自用工之日起“一個月內(nèi)”訂立書面勞動合同。超過一個月未簽訂勞動合同的,自第二個月起,用人單位應(yīng)當(dāng)向員工每月支付雙倍工資

因此,不管企業(yè)是否設(shè)定“試用期”,員工自正式上班那天開始,就是企業(yè)的正式員工,企業(yè)應(yīng)該要及時與其簽訂正式勞動合同。

2、企業(yè)“招聘條件”等同于“錄用條件”嗎?

“招聘條件”并不等同于“錄用條件”。

招聘條件僅作為企業(yè)錄用員工的篩選標(biāo)準(zhǔn),企業(yè)正式錄用員工后,應(yīng)當(dāng)另行設(shè)定錄用條件,且該錄用條件需為合法、合理、可量化執(zhí)行的,并且該錄用條件需要告知員工并經(jīng)員工確認(rèn)才能生效。

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3、離職后重新進(jìn)入原單位上班,原單位還能對該員工約定“試用期”嗎?

這個問題在司法實務(wù)中,存在不同的處理意見。

觀點一:認(rèn)為應(yīng)該根據(jù)《勞動合同法》第十九條:“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期?!?/strong>的規(guī)定,員工離職后重新入職原單位,并重新?lián)卧毜?,不能約定再次試用期,違反者將根據(jù)《勞動合同法》第八十三條規(guī)定向勞動者支付賠償金?!疽娭猩绞兄屑壢嗣穹ㄔ海?018)粵20民終4362號案、

北京市第二中級人民法院(2017)京02民終5076號案判決】

觀點二:認(rèn)為不能機械地理解《勞動合同法》第十九條之“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”的規(guī)定,若認(rèn)為只要是同一用人單位與同一勞動者,無論什么情況下都只能約定一次試用期,將有悖上述法律規(guī)定的立法初衷,不符合當(dāng)前的用工形勢和勞資雙方的實際需要。該規(guī)定適用的前提條件應(yīng)當(dāng)是在同一段連續(xù)的勞動關(guān)系中。如果勞動者中途離職后較長時間又應(yīng)聘至原用人單位工作,用人單位可以對又新入職的員工約定試用期?!疽娢錆h市中級人民法院

(2018)鄂01民終10040號案判決】

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  1. 勞動合同期限為1年,可以約定3個月的試用期嗎?

不可以。

根據(jù)勞動合同法第十九條,試用期限規(guī)定如下:

(1)勞動合同期不滿3個月:試用期=0

(2)勞動合同期限3個月以上不滿1年:試用期 ≤ 1個月;

(3)勞動合同期限1年以上不滿3年:試用期 ≤ 2個月;

(4)勞動合同期限3年以上:試用期 ≤ 6個月

(5)無固定期限:試用期 ≤ 6個月

因此,勞動合同期限為1年,最多只可以約定2個月的試用期。

  1. 勞動合同期為1年,約定了4個月試用期,員工可以要求公司賠償嗎?

可以。

參照問題4的解答,公司約定的試用期超出了2個月,屬于違法約定試用期的情況,根據(jù)《勞動合同法》第八十三條規(guī)定,用人單位違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

即:如果試用期工資為2400元/月,轉(zhuǎn)正工資為3000元/月,由于公司違法約定試用期,超出了2個月,因此公司除了已經(jīng)支付的工資之外,還應(yīng)該另行向員工支付賠償金2*3000=6000元。

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6、勞動合同期限3年,約定了3個月的試用期(未達(dá)到法定試用期最高限6個月),公司對員工的表現(xiàn)不滿意,可以延長試用期嗎?

不可以。

根據(jù)《勞動合同法》第十九條規(guī)定“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”,就算之前約定的試用期未達(dá)到法定最高期限,公司也不能夠延長試用期,否則,就視為第二次約定試用期,屬于違法行為,延長的試用期應(yīng)參照以上問題5的方式向員工支付賠償金。

7、試用期間,公司可以不為員工繳納社會保險嗎?

不可以。

為勞動者繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù),試用期也是包含在合同期限內(nèi)的,因此,公司應(yīng)該自與員工建立勞動關(guān)系之日起,為員工繳納社會保險。

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8、公司可以對兼職人員約定試用期嗎?

不可以。

兼職屬于非全日制用工,根據(jù)《勞動合同法》第七十條規(guī)定,非全

日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

9、公司可以隨意辭退試用期間的員工嗎?

不可以。

《勞動合同法》第二十一條規(guī)定,在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。

一般來說,試用期間,公司適用得比較多的解除合同理由是“員工不符合錄用條件”,但是員工不符合錄用條件的證明責(zé)任在于公司。

如果公司無法證明員工不符合錄用條件或者存在《勞動合同法》其他可解除合同規(guī)定情形而隨意辭退試用期員工的,屬于違法解除勞動合同行為,應(yīng)該要承擔(dān)支付賠償金的責(zé)任。

賠償金計算方式為:

試用期為6個月的:賠償金=1試用期間平均工資2

試用期不滿6個月:賠償金=1/2試用期間平均工資2

10、試用期間,證實懷孕員工不符合錄用條件的,公司可以辭退嗎?

可以。

根據(jù)《勞動合同法》第三十九條規(guī)定,只要公司有證據(jù)證明員工在試

用期間不符合錄用條件,即可以與員工解除勞動合同,該規(guī)定沒有將懷孕的員工排除在外。

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11、試用期間,發(fā)現(xiàn)員工患有精神病,公司可以辭退嗎?

如果證實員工在試用期間確診精神病的,可以。

根據(jù)《勞動部辦公廳關(guān)于患有精神病的合同制工人醫(yī)療期問題的復(fù)函》:“企

業(yè)招用的合同制工人在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)患有精神病不符合錄用條件的,按合同規(guī)定可以終止或解除勞動合同?!?/p>

12、同崗位正式員工的工資為3000元/月,可以約定試用期的工資為

2000元/月嗎?

不可以。

根據(jù)《勞動合同法》第二十條規(guī)定,試用期的工資不得低于本單位

相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%,并且不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

因此,該崗位的試用期工資不能低于2400元/月。

13、試用期間,員工發(fā)生工傷,公司需要承擔(dān)責(zé)任嗎?

需要。

勞資雙方自用工之日起就建立了勞動關(guān)系,試用期也屬于勞動合同期間,試用期間發(fā)生的工傷依法可以享受工傷待遇。

如果公司已經(jīng)為員工繳納了工傷保險,則由工傷保險基金和公司依法支付相關(guān)工傷待遇;如果公司沒有為員工繳納工傷保險,按照《工傷保險條例》的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)由公司支付相關(guān)工傷待遇。

14、公司出資5000元安排試用期的員工到北京參加了一個為期一周的業(yè)務(wù)

培訓(xùn)班,員工在試用期內(nèi)提出辭職,公司可以要求員工賠償該培訓(xùn)費用嗎?

不可以。

根據(jù)《勞動部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)【1995】264 號)的規(guī)定“用人單位出資(指有支付貨幣憑證的情況)對職工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn),職工提出與單位解除勞動關(guān)系的,如果在試用期內(nèi),則用人單位不得要求勞動者支付該項培訓(xùn)費用?!?/p>

  1. 試用期間,員工需要怎樣提出辭職?

《勞動合同法》第三十七條規(guī)定,勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。

此處的通知可以是口頭通知、書面通知。

以上就是“試用期”內(nèi)常見的法律爭議點,你get到了嗎?試用期你還踩過哪些雷?評論區(qū)發(fā)出來,幫助更多的人避雷吧!

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