主觀題歷年真題(1)

刑法

2006年

2007年

對陳某:陳某勾結(jié)高某,讓高某協(xié)助索要趙某財物,但陳某強(qiáng)迫趙某拿錢,并沒有讓趙某的家人交贖金,故不構(gòu)成綁架罪,陳某單獨構(gòu)成搶劫罪。趙某爬窗逃跑被陳某用木棒猛擊腦部,致趙某身亡,陳某屬于在搶劫過程中故意傷害致人死亡,構(gòu)成搶劫致人死亡,應(yīng)當(dāng)在加重量刑幅度量刑。

對高某:高某主觀上認(rèn)為自己是索要陳某的貸款而實施的扣押趙某的行為,高某與陳某在非法監(jiān)禁的范圍內(nèi)成立共同犯罪。高某威脅李某,讓李某交出10萬元現(xiàn)金,高某的行為屬于拘禁他人之后,索取債務(wù)的行為,缺乏非法占有的目的,高某不構(gòu)成敲詐勒索罪?高某單獨構(gòu)成敲詐勒索罪,陳某不構(gòu)成敲詐勒索罪。高某到公安機(jī)關(guān)投案,并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案,高某成立自首和立功,可以從輕或減輕處罰,重大立功可以免除處罰。

2008年

徐某、顧某及其他15名干部職工瓜分國有黃河商貿(mào)公司的股權(quán),徐某等人具有非法占有的目的,將國有財產(chǎn)占為己有,構(gòu)成貪污罪的共同犯罪。

徐某、顧某明知公司賬戶上的100萬元為公司上一年少交的利潤,二人和公司其他領(lǐng)導(dǎo)班子成員商量將其分配給個人,構(gòu)成貪污罪,且另外在公款中取出1萬給周某,數(shù)額為101萬元,但在案發(fā)前未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù),故構(gòu)成貪污未遂。(其中1萬元行賄數(shù)額為既遂)

公司領(lǐng)導(dǎo)班子讓資產(chǎn)評估人員周某出具虛假的評估報告,構(gòu)成提供虛假證明文件罪的教唆犯,同時對周某行賄,構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪,一行為觸犯數(shù)法益,想象競合,從一重罪處罰。

某資產(chǎn)評估所指派周某參與評估,周某收受賄賂并提供虛假證明文件,同時觸犯提供虛假證明文件罪和非國家工作人員受賄罪,想象競合,從一重罪處罰。

2008年延

王某因防止別人偷西瓜而在西瓜中注入農(nóng)藥的行為,不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi),王某構(gòu)成投放危險物質(zhì)罪的既遂。

李某盜竊王某的西瓜,觸犯盜竊罪。李某看見了“瓜內(nèi)有毒,請勿食用”的白旗,仍然采西瓜,造成客人2死1傷的后果,構(gòu)成過失致人死亡罪。一行為觸犯數(shù)法益,想象競合,從一重罪處罰。

趙某主觀上沒有傷害客人的故意,客觀上雖然把有毒的西瓜給客人吃造成2名客人死亡1名重傷,主客觀不統(tǒng)一,不構(gòu)成故意殺人罪。

2009年

對于甲:乙對甲事前商量向丙借錢,若丙不借就實施盜竊或搶劫,雖然甲未同意,但二人共同開車前往丙家,甲向丙借錢,丙說沒錢,甲遂實施盜竊,被丙發(fā)現(xiàn)后,甲為抗拒抓捕、毀滅罪證、窩藏贓物當(dāng)場對丙實施暴力,致丙死亡,構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪,構(gòu)成搶劫致人死亡,應(yīng)當(dāng)在加重量刑幅度量刑。(甲的殺人、搶劫行為都與乙無關(guān),甲乙之間沒有共同故意和共同行為,根據(jù)《刑法》地25條的規(guī)定,不成立共犯。)甲套問乙開保險柜的方法,又回到丙家按照乙等方法打開了保險柜,但保險柜并無錢款,甲構(gòu)成盜竊罪的未遂。甲在派出所乘機(jī)逃跑,構(gòu)成脫逃罪。后甲到派出所夾帶自己的罪行,不構(gòu)成自首,因為其初始?xì)w案是被拘傳,并非自愿歸案。

對于乙:乙與甲共同開車到丙家,乙在外望風(fēng)的行為,構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪,系從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。甲實行的搶劫殺人行為系實行過限,乙不負(fù)責(zé)任。乙通過丙丁身份證號試出儲蓄卡密碼,購買一件2萬元的皮衣,構(gòu)成信用卡詐騙罪。

2010年

趙某將錢某存折上的9萬元轉(zhuǎn)到自己賬戶上,雖然未取出,主觀上具有非法占有的目的,客觀上已轉(zhuǎn)至自己賬戶,構(gòu)成盜竊罪的既遂。趙某通過技術(shù)手段劃轉(zhuǎn)錢某的賬戶上的存款,構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。

趙某對錢某頓生殺意,勒錢某頸部、捂住錢某口鼻,致其昏迷,趙某以為錢某已死,拋尸河中,趙某主觀上有殺人的故意,客觀上造成了錢某的死亡,主客觀相統(tǒng)一,根據(jù)相當(dāng)因果說,構(gòu)成故意殺人的既遂。根據(jù)區(qū)分說,前行為構(gòu)成故意殺人的犯罪未遂,后行為構(gòu)成過失致人死亡。

趙某恐嚇錢某妻子孫某,謊稱錢某被綁架,讓其交20萬贖金,孫某基于被嚇而向趙某交付財物,趙某構(gòu)成敲詐勒索罪的既遂。趙某同時觸犯敲詐勒索和詐騙罪,一行為觸犯數(shù)法益,想象競合,從一重罪處罰。

趙某在錢某的尸體被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)后向公安機(jī)關(guān)主動投案,成立自首,可以從輕或減輕處罰。雖然相關(guān)司法解釋規(guī)定“犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的,不能認(rèn)定為自首”,但這是針對后來不在投案而言。在本案中,雖然可以根據(jù)司法解釋否認(rèn)趙某前一次投案成立自首,但不能否認(rèn)后一次自動投案與如實交待成立自首。

孫某作為國有企業(yè)工作人員,利用職務(wù)上的便利條件,從公司賬戶挪用公款17萬元,但在3個月內(nèi)將公款還回,不構(gòu)成超期未還型挪用公款罪。

2011年

陳某以虛假身份證明騙領(lǐng)了信用卡,構(gòu)成妨害信用卡管理秩序罪。陳某用信用卡購物消費3萬元從未還款,構(gòu)成信用卡詐騙罪,前后兩罪高度牽連,從一重罪處罰,以信用卡詐騙罪論。

陳某長時間勒住李某脖子致其窒息身亡,陳某構(gòu)成故意殺人的既遂。李某構(gòu)成提供虛假證明文件罪。

陳某將李某拋尸后,順手拿走李某的財物達(dá)1萬元,一種觀點認(rèn)為死者可以占有財物,則陳某構(gòu)成盜竊罪;一種觀點認(rèn)為死者不能占有財物,則陳某構(gòu)成侵占罪。

陳某以李某被綁架為名要求趙某交付20萬元財物,趙某及時報案,陳某未得逞。陳某虛構(gòu)李某被綁架的事實,主觀上有非法占有財物的目的,構(gòu)成詐騙罪的犯罪未遂;同時,陳某威脅趙某交付財物,符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件,構(gòu)成敲詐勒索的犯罪未遂,一行為觸犯數(shù)法益,想象競合,從一重罪處罰。

陳某逃往外地后走投無路向公安機(jī)關(guān)主動投案,如實供述自己的罪行,成立自首,可以從輕或減輕處罰。

陳某在自己擔(dān)任警察職務(wù)期間掌握的劉某的犯罪線索告訴檢察人員,檢舉揭發(fā)他人犯罪罪行的成立立功,但擔(dān)任偵查人員掌握的他人犯罪證據(jù)的除外,陳某不成立立功。

2012年

黃某安排李某給村長送去一萬元,村長才同意將荒山租賃給李某,以騙取補(bǔ)償款,村長利用村務(wù)之便,收受李某的賄賂款,構(gòu)成非國家工作人員受賄罪,李某構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪,黃某構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪的教唆犯。同時國家基于認(rèn)識錯誤,交付拆遷補(bǔ)償款,致使國家遭受財物損失,黃某和李某構(gòu)成詐騙罪的共同犯罪。黃某和李某一行為觸犯數(shù)法益,想象競合,從一重罪處罰。

李某給副縣長趙某的父親送去1萬元,讓其幫忙說話,趙某得知后答應(yīng)關(guān)照李某,將樹苗算到李某名下,趙某作為國家工作人員,利用職權(quán)或地位的便利條件,在知道父親收受李某1萬元后,為李某謀取不當(dāng)利益,構(gòu)成受賄罪,趙某父親構(gòu)成受賄罪的從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。李某構(gòu)成行賄罪。

李某獲得拆遷補(bǔ)償款50萬元,李某分給黃某總計40萬元,李某黃某以非法占有的主觀故意,致使國家遭受財物損失,構(gòu)成貪污罪的共同犯罪,數(shù)額為50萬元。

李某與妻子陳某共謀去黃某家盜竊財物,但李某未實施盜竊,李某與陳某構(gòu)成盜竊犯罪預(yù)備的共同犯罪。后李某單獨實施砸壞黃某汽車玻璃的行為,陳某沒有參與共謀,李某單獨構(gòu)成故意毀壞財物罪,數(shù)額為1萬元。

黃某決意報復(fù)李某,李某住在山坡上,黃某在山坡上放火,如果認(rèn)為黃某放火行為沒有威脅到公共安全,則黃某構(gòu)成故意殺人罪;如果認(rèn)為黃某的放火行為威脅到公共安全,則黃某構(gòu)成放火罪。

邢某發(fā)現(xiàn)了火苗但未報警,雖然邢某沒有履行報警的義務(wù),但此義務(wù)沒有經(jīng)過刑法確認(rèn),邢某不構(gòu)成放火罪。

火勢蔓延到范某家,范某逃至屋外后為取錢返回屋內(nèi)被房梁砸死。黃某具有危害公共安全的主觀故意,客觀上造成了范某死亡的嚴(yán)重后果,如果黃某沒有放火的行為,則范某也不會死亡,故黃某的放火行為與范某被砸死存在因果關(guān)系;范某為了取回5000元,返回失火的房屋,是低概率事件,認(rèn)為黃某的放火行為與范某的死亡不具有因果關(guān)系。

2013年

甲到余某家盜竊,未發(fā)現(xiàn)可盜財物,余某熟睡中翻身,甲怕被余某認(rèn)出邊刺死余某。根據(jù)區(qū)分說,甲前行為構(gòu)成入戶盜竊未遂,后行為構(gòu)成故意殺人既遂,數(shù)行為侵犯數(shù)法益,數(shù)罪并罰。根據(jù)合并說,甲入戶盜竊過程中對余某使用暴力致余某死亡,直接構(gòu)成搶劫致人死亡

警察程某盤問甲,甲主觀上認(rèn)為程某是劫匪,與程某扭打,甲客觀上觸犯襲警罪,但沒有主觀故意,不構(gòu)成襲警罪。后甲到朋友乙經(jīng)過此地,程某已表明警察身份,甲仍對乙說程某是假警察,教唆乙打警察,造成程某輕傷,甲主觀上具有襲警的故意,客觀上與乙共同造成警察程某的輕傷,但乙主觀上不具有襲警的故意,甲單獨構(gòu)成襲警罪,乙不構(gòu)成犯罪。甲乙的行為系假象防衛(wèi),甲乙在程某明確告知是警察的情況下,仍然對被害人使用暴力,主觀上有過失。但是,過失行為只有在造成重傷結(jié)果的場合,才構(gòu)成犯罪。甲乙僅造成輕傷結(jié)果,因此,對于事實二甲乙均無罪。

謝某在追擊甲乙的車輛因剎車不及撞上乙車受重傷,是因其自身原因?qū)е?,甲乙的逃跑行為與謝某的重傷結(jié)果沒有法律上的因果關(guān)系,甲乙對謝某重傷結(jié)果不負(fù)刑事責(zé)任。

甲父丙托丁將15萬元交給法院刑庭庭長,欲使甲獲得輕判,但劉某堅決拒絕。丁不構(gòu)成介紹賄賂罪,介紹賄賂罪需要達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重,本案中劉某堅決拒絕,沒有到達(dá)情節(jié)嚴(yán)重的后果,故丁不構(gòu)成介紹賄賂罪;丁幫助丙將賄賂款交給劉某,雖被拒絕,但丁構(gòu)成行賄罪未遂的幫助犯;丁未利用劉某的影響力獲得利益,不構(gòu)成利用影響力受賄罪。

如果認(rèn)為該15萬元賄賂款歸丙所有,則丁占有丙的10萬元不歸還,則構(gòu)成侵占罪;如果認(rèn)為該15萬元賄賂款最終將被國家沒收,被收歸國有,則丙不具有該筆款項的所有權(quán),則丁不構(gòu)成侵占罪。

2014年

甲乙作為國家工作人員,利用職務(wù)之便,共謀占用國有公司貨款26萬元,丙對此知情,并幫助甲乙將26萬元貨款匯至乙的個人賬戶。甲乙丙構(gòu)成貪污罪的共同犯罪,甲乙是主犯,丙為從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。

乙讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元,并讓丁將其中13萬交給甲,但化工廠會計未將錢款匯出而事情敗露。丁事后知情仍然幫助甲乙丙實施貪污的行為,構(gòu)成貪污罪(未遂)的幫助犯,系從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。甲乙見事情敗露,主動向檢察院投案,如實供述罪行,甲乙成立自首,對于其貪污罪可以從輕或減輕處罰。

甲向檢察院揭發(fā)乙其他犯罪事實,乙利用職務(wù)之便,以低于市場價向遠(yuǎn)方親戚戊經(jīng)營的原料公司采購商品。甲成立立功,對其罪行可以從輕或減輕處罰。乙構(gòu)成為親友牟利罪,犯罪數(shù)額為300萬元。

戊讓乙的妻子丁在未出資的情況下享有原料公司10%的股權(quán),分得紅利58萬元。戊構(gòu)成行賄罪,數(shù)額為58萬元,乙為國家工作人員,收受賄賂為戊謀取不當(dāng)利益,乙丁構(gòu)成受賄罪的共同犯罪,丁為從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。

2015年

高某:高某找到夏某和宗某,共謀殺害錢某,宗某發(fā)微信給錢某,將錢某騙至湖邊小屋,后由高某和夏某共同將錢某掐暈,實際上錢某已死,后夏某反悔,夏某離開后高某發(fā)現(xiàn)錢某已死將錢某尸體扔入湖中。高某和夏某欲先掐暈錢某再將其溺亡,但客觀上錢某被二人掐死,系犯罪構(gòu)成要件的提前實現(xiàn),高某夏某宗某構(gòu)成故意殺人罪既遂的共同犯罪,高某系主犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。? 高某將錢某的財物據(jù)為己有,由于錢某剛剛死亡,仍然對財物有占有權(quán),高某構(gòu)成盜竊罪。高某數(shù)行為觸犯數(shù)法益,數(shù)罪并罰。高某將錢某的財物與身份證交給尹某,構(gòu)成盜竊罪。

夏某:夏某在與高某合謀掐死錢某后突然反悔,讓高某算了,教訓(xùn)一下錢某就行,夏某的行為并沒有脫離共犯,其離開錢,犯罪行為已經(jīng)既遂,構(gòu)成故意殺人罪既遂的共同犯罪。

宗某:雖然宗某在微信通知錢某到達(dá)湖邊小屋后反悔不參與,但其并未脫離共犯,仍然成立故意殺人的共同犯罪,系從犯,應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。

尹某:尹某接受高某送的財物,尹某構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪??陀^上該包屬于高某犯罪所得,尹某的行為屬于掩飾、隱瞞犯罪所得的行為,尹某認(rèn)識到可能是高某犯罪所得,因而具備明知的條件。主觀上不知道該財物系高某犯罪所得,不構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。尹某冒充錢某從銀行去的錢某儲蓄卡中的2萬元,尹某構(gòu)成信用卡詐騙罪。

2016年

趙某殺害錢某將名畫據(jù)為己有,一種觀點認(rèn)為,趙某主觀上具有非法占有財物的目的,客觀上實施了傷害錢某的行為,并致錢某頭部重傷,構(gòu)成搶劫致人重傷的既遂。另一種觀點認(rèn)為,趙某要求錢某支付保管費不得后起殺意,趙某構(gòu)成故意殺人罪和侵占罪,數(shù)罪并罰。

趙某以為錢某已經(jīng)死亡,為毀滅證據(jù)而將錢某活埋致其窒息死亡,屬于事前故意。根據(jù)合并說,趙某用花瓶擊中錢某頭部致其重傷的行為具有致錢某死亡的高度危險,趙某主觀上有殺人的故意,客觀上造成錢某的死亡,主客觀相統(tǒng)一,構(gòu)成故意殺人罪的既遂;根據(jù)區(qū)分說,趙某前行為構(gòu)成故意殺人的未遂,后行為構(gòu)成過失致人死亡罪,數(shù)罪并罰。

孫某明知錢某未死亡,仍然放任趙某對錢某的埋尸行為,孫某利用趙某的埋尸行為,達(dá)到殺害錢某的目的,雖然孫某沒有實施埋尸行為,但仍然構(gòu)成故意殺人間接正犯。若在前一問題上認(rèn)為趙某成立故意殺人未遂(或普通搶劫)與過失致人死亡罪,那么,孫某就是利用過失行為實施殺人的間接正犯;倘若在前一問題上認(rèn)為趙某成立故意殺人既遂(或故意的搶劫致人死亡即對死亡持故意),則孫某成立故意殺人罪的幫助犯(從犯)。

孫某以揭發(fā)趙某罪行為威脅,向趙某索要名畫,趙某向?qū)O某交付8000元贗品,孫某構(gòu)成敲詐勒索800萬元的未遂,敲詐勒索罪8000元的既遂,想象競合,從一重罪處罰。

孫某將贗品賣給李某,孫某主觀上不知道該畫為贗品,不構(gòu)成詐騙罪。

2017年

甲與乙:甲與乙合謀讓丙綁架錢某的小孩以牟取財物,甲乙構(gòu)成綁架罪的共同犯罪。甲乙商定勒索趙某錢財,甲乙構(gòu)成敲詐勒索罪的共同犯罪。乙給錢某打電話讓其交50萬元贖金,錢某未交付財物。乙為打擊錯誤,根據(jù)法定符合說,乙與甲構(gòu)成綁架罪的共同犯罪;根據(jù)具體符合說,甲乙構(gòu)成綁架罪的未遂。乙在得知小孩死亡后打電話給趙某,讓其打款30萬,甲乙構(gòu)成敲詐勒索罪和詐騙罪的想象競合,從一重罪處罰

丙:丙受甲吩咐,主觀上認(rèn)為錢某對甲欠債不還,丙按照甲的線索將錢某的小孩騙到自己的住處,但丙綁錯了人,丙為對象錯誤,而丙主觀上具有非法監(jiān)禁的故意,沒有綁架的故意,無論是法定符合說還是具體符合說,丙都構(gòu)成非法監(jiān)禁罪。丙用手捂住小孩口鼻,致其窒息身亡,丙的行為額超出非法監(jiān)禁所需的暴力手段,捂住口鼻具有致人死亡的高度危險性,丙構(gòu)成故意殺人罪的既遂。數(shù)行為侵犯數(shù)法益,數(shù)罪并罰。

2018年

吳某偷偷調(diào)整POS機(jī)上的數(shù)額,將3000元改成了30000元,王某認(rèn)錯,支付了3萬元。根據(jù)具體處分說,王某需要對其處分的財物數(shù)額有具體認(rèn)識,本案中王某對所支付的錢款沒有具體的認(rèn)識,故吳某構(gòu)成盜竊罪;如果認(rèn)為王某對于交付的財物數(shù)額沒有認(rèn)識錯誤,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為吳某構(gòu)成盜竊罪,數(shù)額為3萬元;根據(jù)抽象處分說,王某對所支付的錢款有抽象的處分認(rèn)識,知道自己支付的是錢款,則吳某構(gòu)成詐騙罪。如果認(rèn)為王某基于認(rèn)識錯誤,自愿交付財物,則認(rèn)定吳某構(gòu)成詐騙罪,數(shù)額為3萬元。

王某、劉某共同在捆綁吳某過程中,不慎將吳某摔成重傷,王某、劉某為用吳某處取回自己多付的錢款,二人構(gòu)成非法監(jiān)禁致人重傷罪。根據(jù)案情,如果行為人的拘禁已經(jīng)達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn),則可構(gòu)成非法拘禁致人重傷,應(yīng)當(dāng)在加重量刑幅度內(nèi)量刑;如果行為人的拘禁行為還未達(dá)到犯罪標(biāo)準(zhǔn),則二人捆綁行為本身屬于一種傷害,可直接認(rèn)定為故意傷害罪。

王某讓劉某教訓(xùn)保安武某,劉某讓林某、丁某開槍射擊武某,致其死亡。林某和丁某以共同的故意對武某進(jìn)行射擊,造成武某死亡,雖然不能查清是誰擊中武某,但根據(jù)共犯理論,一人既遂全體既遂,林某、丁某構(gòu)成故意殺人的既遂。劉某構(gòu)成故意殺人既遂的教唆犯。王某作為黑社會組織的領(lǐng)導(dǎo)者應(yīng)當(dāng)對所有成員的黑社會組織行為負(fù)責(zé),王某與劉某、林某、丁某構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會組織罪的共同犯罪。

2019年

洪某和藍(lán)某事先共謀搶劫,洪某先獨自實施搶劫趙某的行為,將趙某打成重傷,藍(lán)某事中加入,二人成立搶劫罪的共同犯罪。洪某以為趙某已經(jīng)死亡將趙某拋尸河中,導(dǎo)致趙某溺亡,屬于事前故意。根據(jù)合并說,洪某的搶劫殺人行為與趙某死亡具有相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系,藍(lán)某作為共犯,一人既遂全體既遂,洪某和藍(lán)某構(gòu)成搶劫致人死亡的共同犯罪;根據(jù)區(qū)分說,洪某的搶劫殺人行為導(dǎo)致趙某重傷,藍(lán)某作為共犯和洪某構(gòu)成搶劫致人重傷的共同犯罪,后洪某將趙某拋尸導(dǎo)致趙某溺斃,應(yīng)當(dāng)單獨構(gòu)成過失致人死亡,并與前行為搶劫致人重傷實施數(shù)罪并罰。

洪某以虛假的產(chǎn)權(quán)證明作為擔(dān)保向銀行貸款用于經(jīng)營活動,后虧損無法償還貸款,表明洪某主觀上具有還款的意愿,故洪某不構(gòu)成貸款詐騙罪,且洪某歸還了銀行貸款,銀行沒有遭受損失,沒有造成嚴(yán)重后果,故洪某也不構(gòu)成騙取貸款罪。洪某以偽造的車輛行駛證和購車發(fā)票向小貸公司孫某借款50萬元,洪某主觀上具有非法占有的目的,構(gòu)成貸款詐騙罪。洪某對B 公司不構(gòu)成合同詐騙罪,因為B 公司能夠?qū)⑵囀栈?,沒有遭受財物損失。

洪某讓甲市環(huán)保局副局長白某向公安局領(lǐng)導(dǎo)說情,并給白某5萬元,公安局副局長李某假意答應(yīng)幫忙,并從白某處打聽到洪某下落將其抓獲。洪某讓國家工作人員利用事實職權(quán)向另一個國家工作人員為自己謀取不當(dāng)利益,構(gòu)成行賄罪,白某構(gòu)成受賄罪,系斡旋受賄。洪某到案后沒有交代1995年的犯罪事實,對此罪行不成立自首;洪某主動交代公安機(jī)關(guān)尚未掌握的另一起犯罪事實,成立特別自首,對此罪行可以從輕或減輕處罰;洪某檢舉了黃某與程某的一起犯罪事實,成立立功,對洪某可以從寬處理。

洪某潛入某機(jī)關(guān)辦公室盜走8000元及銀行卡,洪某將銀行卡給妻子青某,說是撿到的卡,青某使用該銀行卡取出4萬。洪某構(gòu)成盜竊罪,犯罪數(shù)額為48000元,青某構(gòu)成信用卡詐騙罪,數(shù)額為4萬元。

黃某明知周某患有血友病,仍以殺人的故意雇傭程某傷害前妻周某,黃某主觀上具有殺人的故意,客觀上造成周某死亡,且黃某教唆程某的傷害行為與周某死亡具有因果關(guān)系,故黃某構(gòu)成故意殺人罪的既遂。程某受黃某雇請傷害周某,程某主觀上不知道周某患有血友病,故在故意傷害致人死亡的范圍內(nèi)與黃某成立共同犯罪。程某在實施傷害周某的過程中威脅周某,讓周某交出40萬元否則殺她,程某單獨構(gòu)成敲詐勒索罪。

程某將黃某打成重傷,程某構(gòu)成故意傷害致人重傷。洪某主動交代的事實與檢舉的事實,經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證屬實,洪某成立自首加立功,可以從寬處理。洪某交代了1995年的犯罪事實,距洪某交代時已經(jīng)超過20年,且在這期間程某沒有因故意犯罪而中斷訴訟時效,故若要追究其1995年的罪行,需層報至最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴。

2020年

劉某與任某:劉某與任某擅自砍伐國有森林的1200株林木,扔在一旁,二人沒有使用砍伐的林木,不構(gòu)成盜伐林木罪,且砍伐的是國有林木并非個人所有的林木,故也不構(gòu)成濫伐林木罪,二人構(gòu)成故意毀壞財物罪的共同犯罪。? ? 鐘某讓劉某再支付剩余20萬裝修款,劉某對鐘某說房主是黑社會,再要錢房主會毀了他的裝修公司,于是鐘某不再要求支付,劉某客觀上欺騙了鐘某,同時也恐嚇了鐘某,鐘某既被騙了,也被嚇了,但鐘某基于被嚇而放棄索要裝修款,故劉某構(gòu)成敲詐勒索罪。? ? 王某總共交給劉某60萬元,讓劉某裝修了價值120萬元的裝修標(biāo)準(zhǔn),王某構(gòu)成受賄罪,數(shù)額為60萬元,劉某構(gòu)成行賄罪,數(shù)額為60萬元。? ? 劉某和任某為抗拒抓捕對鄭某和趙某實施暴力,劉某和任某構(gòu)成妨害公務(wù)罪。趙某被打成輕傷雖不能查明是劉某還是任某所為,但二人是共同犯罪,一人既遂全體既遂,故劉某、任某構(gòu)成故意傷害致人輕傷的共同犯罪。? ? 任某的輕傷是由劉某的打擊錯誤導(dǎo)致,根據(jù)法定符合說,劉某構(gòu)成故意傷害致人輕傷,根據(jù)具體符合說劉某不構(gòu)成犯罪。

王某:王某作為森林公安局的偵查人員,因與劉某系同學(xué),未對劉某違法行為作出處理,王某構(gòu)成濫用職權(quán)罪。

龔某:龔某與洪某共同盜竊沉香,龔某和洪某構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪。龔某為窩藏贓物威脅劉某與任某,二人便讓龔某攜帶贓物離開,龔某盜竊后為窩藏贓物并未當(dāng)場使用暴力,故不成立轉(zhuǎn)化型搶劫罪,龔某以惡害相逼,單獨構(gòu)成敲詐勒索罪。龔某構(gòu)成盜竊罪,數(shù)額為2萬元。

趙某與鄭某:趙某和鄭某共同造成劉某對重傷,二人在執(zhí)行公務(wù)時遭到劉某和任某的暴力襲擊,趙某與鄭某因此反擊,成立正當(dāng)防衛(wèi),故對劉某對重傷不負(fù)刑事責(zé)任。


民法

2002年

第五題

1.指示交付擬制交付。所交付棉花所有權(quán)從興都公司把貨物的倉單背書給紡織廠時轉(zhuǎn)移。

2.興都公司沒有受到紡織廠的付款,且興都公司致電伏牛公司未經(jīng)書面確認(rèn),不得將棉花的倉單交給任何人。興都公司對紡織廠既享有先履行抗辯權(quán),又享有不安抗辯權(quán)。紡織廠提交“付款保證書”,可以消除興都公司的不安事由,但是興都公司依然可以根據(jù)先履行抗辯權(quán)拒絕向紡織廠交付貨物。

3.伏牛公司未經(jīng)興都公司許可擅自向紡織廠交付倉單應(yīng)當(dāng)向興都公司承擔(dān)違約責(zé)任。伏牛公司違反了與興都公司之間的委托合同,承擔(dān)違約責(zé)任。

4.紡織廠在取得倉單但未付款前對棉花沒有所有權(quán)。因為紡織廠還沒有提貨,沒有取得棉花的所有權(quán)紡織廠在取得倉單未支付貨款時取得了所有權(quán),因為倉單作為一種權(quán)利憑證,一經(jīng)背書取得,持有人即為權(quán)利人。

第四題

1. 有效。錢某將自己占有的趙某所有的古董出賣給了孫某,該處分行為雖然是無權(quán)處分,但該買賣合同不存在違法事由,合法有效。

2. 能。孫某對于該古董為趙某所有不知情,孫某向錢某交付對價,并占有該古董,故孫某善意取得該古董。

3.形成借貸關(guān)系。形成質(zhì)押法律關(guān)系,古董作為質(zhì)押物,擔(dān)保對于李某貸款債務(wù)的履行。

4.該約定為流質(zhì)約款,約定無效。孫某到期不回贖可以對古董評估作價,多退少補(bǔ)。

5.錢某對趙某的房屋形成無因管理,所支出的修復(fù)費用可以向趙某請求返還。

6.施工隊?wèi)?yīng)向錢某請求付款,因為是錢某請的施工隊對房屋進(jìn)行修繕。錢某與工程隊之間存在承攬合同,錢某承擔(dān)付款債務(wù)。錢某和施工隊約定施工費用待趙某回來后由趙某付款,屬于第三人代為履行的約定。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

7.可以提出賠償損失之訴,該古董原本屬于趙某,但孫某已經(jīng)善意取得該古董,故趙某不能提起返還原物之訴,但是可以請求錢某賠償損失。?基于保管合同,提出違約之訴;也可基于對古董的所有權(quán)滅失,提出侵權(quán)之訴;還可基于錢某擅自出賣所得價金,提起不當(dāng)?shù)美V。但只能擇一行駛。

2003年

1.張某對輕生女子存在無因管理的民事法律關(guān)系。

2.應(yīng)當(dāng)償付。張某對輕生女子施救而損壞的相機(jī)和治療自己的傷口而形成無因管理之債,女子應(yīng)當(dāng)償付。無因管理中,管理人因?qū)嵤┕芾硇袨樗С龅馁M用,受益人應(yīng)予償付。

3.能。女子受傷是因為張某無因管理導(dǎo)致的,張某避免了女子失去生命的危險,減小了損失,女子為受益人,對所支付的醫(yī)療費用應(yīng)當(dāng)償付。

4.張某向服務(wù)員借的100元,應(yīng)當(dāng)由張某償付。張某與服務(wù)員形成借貸關(guān)系,張某作為債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向服務(wù)員清償債務(wù)。如果該筆債務(wù)因無因管理所支出的債務(wù),應(yīng)當(dāng)由女子償付;反之,如果該筆債務(wù)與無因管理行為無關(guān),則由張某自負(fù)。

5.不能。無因管理之債不能請求支付報酬。

6.否。張某為救女子導(dǎo)致的衣物破損,但挽救了女子生命,衣服損失應(yīng)當(dāng)由女子自己承擔(dān)。張某既沒有故意、又沒有重大過失,未違反管理人的謹(jǐn)慎管理義務(wù),故不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2004年

第一題

1.王某與張某婚后修建的6間房屋,王某過世后,其中3間為張某所有,另外3間為王某對遺產(chǎn),張某,王乙,王甲有繼承權(quán),但此時王甲已經(jīng)過世,其子王小甲可以代位繼承王甲到遺產(chǎn)份額,故張某應(yīng)分得4間房,王乙和王小甲分別一間房。

2.有效。王乙雖然對全部6間房屋不具有所有權(quán),但其與曹某簽署的房屋買賣合同沒有違法事由,不影響合同的效力,屬于合法有效。

3.曹某與朱某、錢某簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議都有效。王乙已經(jīng)給曹某辦理了房屋過戶登記手續(xù),曹某取得了6間房屋的所有權(quán),曹某與朱某簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議為有權(quán)處分,合同有效,且曹某并沒有給朱某辦理房屋過戶登記。曹某 又將房屋處分給錢某,仍然是有權(quán)處分,合同有效。

4.否。曹某已經(jīng)將房屋處分給了錢某,并辦理了房屋過戶登記,錢某繼受取得6間房屋的所有權(quán),朱某要求曹某履行合同的請求,對曹某來說已經(jīng)履行不能。

5.能。債權(quán)人對于債務(wù)人減少自己財產(chǎn)的處分行為,且該處分行為影響自己債權(quán)實現(xiàn)的,具有撤銷權(quán)。本案中曹某放棄要求趙某支付貨款的行為,影響了王乙的債權(quán)實現(xiàn),故王乙可以請求法院撤銷。

6.否。對于專屬于債務(wù)人人身的債權(quán),債權(quán)人不能代位求償,曹某對孫某的人身損害求償權(quán)專屬與曹某,王乙不能代位行使。

第二題

1.能。委托合同的相對人在知道存在委托人存在后,可以直接向委托人請求履行合同。天鵝公司在知曉該合同為大興公司委托全宇公司簽署后,可以要求大興公司支付貨款。

2.定金條款有效。被委托人與相對人簽訂的合同,效力及于委托人,全宇公司與天鵝公司簽訂的購買彩電的合同,合同的定金條款對大興公司有約束力。部分無效。因定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的總額度20%,超出部分無效。

3.大興公司多收的5臺彩電應(yīng)當(dāng)返還給天鵝公司,因為這5臺彩電是天鵝公司失誤多發(fā)的,大興公司屬于不當(dāng)?shù)美?,?yīng)當(dāng)返還。

4.應(yīng)當(dāng)由天鵝公司承擔(dān)。該筆貨物由天鵝公司發(fā)貨,在運輸過程中20臺彩電損壞,貨物還沒有交付,風(fēng)險由發(fā)貨人天鵝公司承擔(dān)。

5.能。委托合同的相對人可以選擇委托人或者被委托人履行合同,天鵝公司可以改為由大興公司履行合同義務(wù)。不能。因為受托人以自己名義與第三人訂立合同時,因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人向第三人披露委托人后,第三人可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利。但是第三人選定了相對人后,不能再變更選定的相對人。

2006年

1.否。王某與張某屬于雇傭關(guān)系,因為張某并沒有出資,不成立合伙關(guān)系。

2.能。王某將登記在自己名下的夫妻共有的房產(chǎn)抵押給銀行,并辦理了抵押登記,銀行對房屋的權(quán)屬問題并不知情,且已經(jīng)辦理了抵押登記,故乙銀行可以對王某住房行使抵押權(quán)。

3.合法。丁廠修理了王某對客車,王某不支付修理費用,丁廠對客車依法享有留置權(quán),可以拒絕交車。王某與丁廠之間存在承攬合同。

4.。應(yīng)當(dāng)。王某與李某之間具有客運合同關(guān)系,李某的人身損害,王某對合同造成違約,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,而李某死亡,王某應(yīng)當(dāng)對李某繼承人承擔(dān)支付違約金的責(zé)任而不是賠償金。承運人應(yīng)當(dāng)對旅客的人身損害承擔(dān)違約賠償責(zé)任。

2007年

1.否。因為合同約定貨到付款,賣方乙公司代辦托運,貨交承運人,所有權(quán)轉(zhuǎn)移,但甲公司此時還未收到貨,不應(yīng)付款。

2.賣方代辦托運,貨交承運人,所有權(quán)轉(zhuǎn)移,乙公司辦理完托運手續(xù)后,貨物的所有權(quán)歸甲公司。

3.由甲公司承擔(dān)風(fēng)險損失。在途貨物的買賣,目的地確定的,風(fēng)險不轉(zhuǎn)移,應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)風(fēng)險損失。由丙公司承擔(dān)。因為甲與丙訂立的買賣合同,為在途貨物買賣合同,風(fēng)險自在途貨物買賣合同成立時,轉(zhuǎn)移給買受人。

4.甲公司應(yīng)當(dāng)返還多裝的50臺微波爐。甲公司對于多收到的50臺微波爐屬于不當(dāng)?shù)美?,?yīng)當(dāng)返還。乙公司有權(quán)請求丙公司返還。因為乙與甲所訂立的買賣合同,為A型微波爐的買賣合同。故乙貨交承運人后,50臺B型微波爐所有權(quán)仍屬于乙公司。

5.否。丙公司對于部分貨物質(zhì)量不符合約定的可以拒付貨款和要求退貨,但對于符合質(zhì)量要求的部分應(yīng)當(dāng)付款,大部分貨物質(zhì)量符合要求,甲公司的合同主要義務(wù)履行完成,丙公司應(yīng)當(dāng)履行付款的合同主要義務(wù)因為合同約定了質(zhì)量檢驗期間,丙公司在此期間未提出異議,視為質(zhì)量符合要求。

6.張三可以基于微波爐的買賣合同,請求丙公司承擔(dān)合同違約責(zé)任;也可以基于人身損害向乙公司請求承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

2008年延考

1.否。乙拾得甲到玉鐲,乙為無因管理人,乙不慎將玉鐲摔碎,并不是故意或者重大過失造成玉鐲損壞,故不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.能。甲在公共場合張貼啟事,承諾支付5000元酬謝,應(yīng)當(dāng)視為要約,乙找到并歸還了玉鐲,甲應(yīng)當(dāng)根據(jù)要約,向乙支付5000元酬謝金。乙無法察知甲為虛假意思表示或者戲謔。

3.乙的行為性質(zhì)為無因管理。能得到支持,因為無因管理人因無因管理所指出的費用、損失、債務(wù)可以請求受益人補(bǔ)償。

4.可請求丁返還。遺失物的返還原物請求權(quán),要在知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起2年內(nèi)行使,而此時甲是在3年后才知道此事,甲仍然享有返還原物請求權(quán)。

5.甲、丙對外所欠2萬元債務(wù)為夫妻共同債務(wù),二人離婚后對該債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,債權(quán)人可以任意向甲或丙請求實現(xiàn)債權(quán)。

2008年

1.B公司延期交付工程,A公司的實際損失為6000萬的同期銀行存款利息,此損失遠(yuǎn)小于1200萬元的違約金,可以請求法院適當(dāng)減少違約金到A公司實際損失的130%左右。

2.應(yīng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。陳某重傷是由工人劉某工作過程中不慎從手中脫落的磚頭導(dǎo)致,劉某是受雇于丙建筑公司,雇員造成他人損害賠償責(zé)任由雇主承擔(dān)。故丙公司應(yīng)承擔(dān)陳某的損害賠償責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

3.過錯推定原則。地面施工致人損害的侵權(quán)責(zé)任,適用過錯推定原則。

4.性質(zhì)是一般保證責(zé)任。乙公司未對保證方式作約定,應(yīng)當(dāng)推定為一般保證責(zé)任。

5.標(biāo)的是A公司的建設(shè)用地使用權(quán)。房地一體,甲銀行應(yīng)當(dāng)將房屋和土地使用權(quán)一起行使抵押權(quán),再對土地使用權(quán)的變價優(yōu)先受償。

6.否。A公司將房屋賣給了汪某,并辦理了房屋登記手續(xù),且汪某對A公司和丁某對房屋買賣的定金合同一事并不知情,汪某取得房屋的所有權(quán),丁某不能要求A公司履行合同交付房屋。

7.請求解除房屋買賣合同。汪某因入住A公司銷售的房屋造成身體不適,已構(gòu)成根本違約,可以請求解除合同。

8.建筑工程價款優(yōu)先權(quán)。B公司為A公司的建設(shè)施工方,對所建設(shè)工程在完工后的180天內(nèi)享有建筑工程價款優(yōu)先權(quán)。

2009年

1.期限為5年。房屋租賃合同為要式合同,甲乙口頭約定租期5年成立,但租金一次付清,要式合同一方履行合同主要義務(wù),另一方接受的,合同成立,故租期為5年。? 乙可以甲未經(jīng)乙同意,擅自對別墅進(jìn)行較大裝修為由請求解除與甲的租賃合同。

2.乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)別墅屋頂漏水的維修費用,乙作為房東具有保證別墅可以使用,具有修復(fù)房頂漏水問題的義務(wù),雖然乙事先向甲示明別墅屋頂漏水,甲仍然租別墅并不能排除乙修復(fù)屋頂?shù)牧x務(wù)。

3.承攬合同。適用過錯責(zé)任原則。摔傷工人的醫(yī)藥費用、損失應(yīng)當(dāng)由丁裝修公司承擔(dān),雇員工作時遭受損害,由雇主承擔(dān)責(zé)任。屬于無名合同。費用承擔(dān)問題適用贈與合同的規(guī)則,完成工作問題適用承攬合同規(guī)則。

4.甲對別墅進(jìn)行了較大裝修應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)費用,甲未經(jīng)乙的同意對別墅進(jìn)行較大裝修,違反了租賃合同中妥善使用房屋的義務(wù),乙對此裝修費用不承擔(dān)責(zé)任。乙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。理由是承租人未經(jīng)出租人同意,對租賃物進(jìn)行改裝或增設(shè)他物的,出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。

5.有權(quán)。甲乙之間有房屋租賃合同關(guān)系,乙作為房東有義務(wù)保證房屋無使用瑕疵,本案由于房屋漏水導(dǎo)致承租人甲到損失,出租人乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任無權(quán)。造成第二次漏水是甲自身的原因,乙無過錯,因此損失應(yīng)由甲自行承擔(dān)。

6.可以。甲乙的租賃合同成立之后,甲才與丙登記結(jié)婚,對別墅的使用權(quán)是甲的婚前財產(chǎn),甲去世后其財產(chǎn)由其妻子丙繼承,故丙可以取得對別墅的使用權(quán)。承租人在房屋租賃期間死亡的,與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7.丙可以償還甲對戊的10萬元債務(wù),從而取得對別墅的使用權(quán)。丙有權(quán)請求戊返還原物。因為丙是別墅的承租人,戊未經(jīng)丙的同意占有別墅,構(gòu)成無權(quán)占有。

2010年

1.屬于甲公司。代辦托運,貨交承運人,所有權(quán)轉(zhuǎn)移,乙公司代辦托運,大蒜已運至丙公司,故大蒜所有權(quán)歸甲公司。

2.都有效。甲公司將大蒜一物二賣,甲公司將大蒜賣給丁公司后又賣給戊公司,兩個買賣合同沒有惡意串通等無效事由,都是有效的。

3.戊公司承擔(dān)風(fēng)險。在途貨物的買賣,所有權(quán)自合同成立時轉(zhuǎn)移,故風(fēng)險由戊公司承擔(dān)。

4.否。合同具有相對性,戊公司與甲公司的買賣合同中,戊公司違約,不能成為甲公司拒絕支付乙公司貨款的抗辯事由。

5.否。定金責(zé)任和違約金責(zé)任只能擇一請求。

6.有效。甲公司委托單代表張某雖然無權(quán)采購綠豆,但張某持有甲公司蓋章的合同書,乙公司可以認(rèn)定張某具有代理權(quán),張某構(gòu)成表見代理,合同有效。盡管張某購買綠豆的行為屬于無權(quán)代理,但甲公司通過向乙公司支付50萬綠豆貨款的行為,表示其已對張某無權(quán)代理行為進(jìn)行了追認(rèn)。

7.有效。丙公司對綠豆沒有所有權(quán),構(gòu)成無權(quán)處分,但丙公司的相對人己公司對此并不知情,故合同有效。

8.有權(quán)。丙公司將綠豆處分給己公司為無權(quán)處分,雖然己公司不知情且貨物已經(jīng)交付,但己公司并未支付貨款,己公司不構(gòu)成善意取得,故甲公司可以要求己公司返還綠豆無權(quán)。己公司不知丙公司無權(quán)處分,且相信其為有權(quán)處分,并支付了合理對價。丙公司向己公司交付綠豆后,己公司構(gòu)成善意取得。

2011年

1.成立。乙公司設(shè)立動產(chǎn)浮動抵押,不以登記為生效條件。

2.否。只有當(dāng)債務(wù)人和擔(dān)保人提供的擔(dān)保為混合擔(dān)保時,且債務(wù)人提供了物上擔(dān)保,才需要先實現(xiàn)債務(wù)人的物上擔(dān)保,本案中債務(wù)人和擔(dān)保人都是提供的物上擔(dān)保,故不需要先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)抵押權(quán)。

3.有效。甲公司為留住房產(chǎn)與丙公司的約定,并沒有損害他人利益,不屬于惡意串通,故為有效。

4.有效。房產(chǎn)登記在丙公司名下,具有權(quán)利外觀,買賣合同具有債權(quán)效力,雖然丙公司不是房屋的所有權(quán)人,但不影響買賣合同的成立。

5.有權(quán)。丁公司有不安抗辯權(quán),丙公司已經(jīng)將房屋賣給了戊公司,丁公司有理由相信與甲公司的房屋買賣合同根本履行不能,享有不安抗辯權(quán),可以拒絕履行支付400萬元。

6.否。甲公司具有先履行抗辯權(quán),根據(jù)甲公司和丁公司的房屋買賣合同約定,有丁公司先向甲公司支付400萬元,丁公司在未支付400萬前,甲公司享有先履行抗辯權(quán),從而拒絕辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)。

7.能。丙公司已經(jīng)將房產(chǎn)過戶給了戊公司,丁公司與甲公司的房屋買賣合同根本履行不能,甲公司根本違約,丁公司可以此為由解除房產(chǎn)買賣合同。

8.不能。在甲公司與丁公司的房屋買賣合同中,丙公司作為擔(dān)保人,承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

9.可以。合同的違約金約定過高的,可以請求法院根據(jù)實際損失適當(dāng)減少違約金。

2012年

1.甲與乙是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,甲乙之間存在信用卡合同關(guān)系,甲乙之間還存在追償關(guān)系。乙與丙是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,委托合同關(guān)系,債權(quán)關(guān)系。甲與丙是商品買賣的合同關(guān)系。

2.法律含義是甲對丙的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給了乙。否。債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有無因性,甲對丙的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給乙后,形成新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,即乙對丙有債務(wù),不受甲是否支付消費款項而改變。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)具有無因性。

3.甲不向乙支付消費的款項,乙可以向甲主張債權(quán)。乙不向丙支付甲消費的款項,丙可以向乙主張債權(quán)。

4.應(yīng)由乙主張權(quán)利。乙可以主張丙違約,因為乙與丙之間約定甲可以持有乙發(fā)行的信用卡到丙處消費,丙拒絕接受甲持卡消費,構(gòu)成違約,乙可以主張丙違約責(zé)任。委托合同違約

5.不構(gòu)成違約。自然人之間的借款合同為實踐合同,雖然甲與張某簽訂借款意向書,但張某并未交付借款,借款合同并未成立,故張某不構(gòu)成違約。

6.乙可以主張鋪面房的保險賠償金。甲以鋪面房作為抵押,且辦理了抵押登記,乙對鋪面房享有抵押權(quán),當(dāng)鋪面房滅失后,對鋪面房的保險賠償金,乙可以優(yōu)先受償。

7.沒有影響。乙對抵押權(quán)優(yōu)先于法院凍結(jié)的保險賠償請求權(quán)。

2013年

1.張某承租王某對房屋,且租賃合同中允許張某轉(zhuǎn)租,張某將房屋轉(zhuǎn)租給李某,李某可以依據(jù)與張某的房屋租賃合同和張某與王某對房屋租賃合同對抗王某對合同解除權(quán)。李某可以請求代張某支付其欠付王某對租金和違約金,以消除王某對合同解除權(quán)。

2.李某的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由李某自行承擔(dān)。李某因熱水器不能使用而用冷水洗澡導(dǎo)致感冒,屬于自招危險,李某自己具有盲目自信的過失,應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)醫(yī)藥費。李某的醫(yī)療費應(yīng)由張某承擔(dān)。因為張某有提供熱水的義務(wù),張某違反該義務(wù),致李某損失,應(yīng)由張某承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.李某可以更換熱水器。費用應(yīng)當(dāng)由張某承擔(dān),因為張某與李某的房屋租賃合同中約定了房屋的熱水器要能正常使用,但實際上熱水器老舊不能使用,且李某催告張某修復(fù),但張某多次未修復(fù)好,后避而不見,李某自行修復(fù)熱水器可以向張某請求承擔(dān)維修費。

4.應(yīng)由張某承擔(dān)。李某經(jīng)過張某同意購買了空調(diào)。租賃合同并未約定出租人提供空調(diào),故李某購買空調(diào)的費用應(yīng)由李某承擔(dān)。

5.黃某的損失,李某、張某不承擔(dān)責(zé)任,對于黃某遭受到損害,李某、張某沒有故意和過失,不能預(yù)見到熱水器會損壞,故不承擔(dān)責(zé)任。

6.黃某的損失是由于B公司安排的郝某安裝的熱水器損壞導(dǎo)致,雇員致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任,應(yīng)當(dāng)由B公司承擔(dān)賠償責(zé)任,郝某不承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司是產(chǎn)品的銷售者,應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)品缺陷致人損害承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

7.李某、B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司的熱水器導(dǎo)致木箱內(nèi)的衣物損毀,B公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。李某將張某的木箱搬進(jìn)衛(wèi)生間未搬出來,具有一定的過失,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。李某不應(yīng)對張某承擔(dān)賠償責(zé)任,因為李某對義務(wù)受損并無過錯。

2014年

1.01號房屋應(yīng)歸屬于丙。甲與丙簽訂房屋買賣合同,且丙付清房款,并辦理了過戶登記,丙繼受取得房屋的所有權(quán)。

2.甲丙之間的房屋買賣合同有效,買賣合同具有債權(quán)效力,一房二賣不影響合同效力。應(yīng)當(dāng)考慮甲丙之間有沒有惡意串通,損害乙對合法權(quán)益等因素。

3.甲乙之間形成了新的房屋買賣合同關(guān)系,原合同視為撤銷。甲對乙說原房屋已被賣掉,現(xiàn)有02號房,甲形成新要約,乙表示同意,視為承諾,新的買賣合同成立,且有效。有效。因為法律允許當(dāng)事人通過約定變更合同,且該約定并無無效事由。

4.乙的訴訟請求不能得到支持。在2月12日,甲已經(jīng)向乙說明01號房已經(jīng)賣掉,現(xiàn)有02號房,乙當(dāng)即表示同意購買02號房,并將原合同修改為02號房買賣合同,表明甲乙已經(jīng)合意撤銷原01號房屋買賣合同,撤銷后的合同視為自始不成立,故乙訴請法院履行01號房屋買賣合同不能得到支持。乙主張甲承擔(dān)01號房屋買賣合同的違約責(zé)任,可以得到支持。因為甲乙之間的01號房屋買賣合同有效,甲賣房給丙的行為,對乙構(gòu)成違約。故甲應(yīng)對乙承擔(dān)違約責(zé)任。需要指出的是,甲乙后來對01號房屋買賣合同的變更,并不構(gòu)成甲免于承擔(dān)違約責(zé)任的事由。

5.乙可以主張因情勢變更而撤銷合同。甲乙在02號房的買賣合同中約定首付20萬,其余貸款,但由于國家出臺房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策,導(dǎo)致乙不能申請貸款,不屬于一般市場行情變化,屬于情勢變更,乙可以此為由向法院請求撤銷02房買賣合同。

6.應(yīng)由A公司賠償和丙承擔(dān)按份賠償責(zé)任。丁的家具損失是由于A公司裝修工張某操作不當(dāng)導(dǎo)致,張某執(zhí)行的A公司的工作任務(wù),雇員致人損害應(yīng)由雇主承擔(dān)賠償責(zé)任,故A公司對丁應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。丙有選任過錯,也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.應(yīng)由B公司承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司委托李某去丙家維修熱水器,李某因操作失誤致熱水器毀損,李某并非故意或重大過失導(dǎo)致丙損失,李某為受托人,B公司為委托人,應(yīng)由委托人承擔(dān)賠償責(zé)任。因為李某的維修行為,具有職務(wù)行為的外觀,故構(gòu)成職務(wù)侵權(quán).其所造成的損害,應(yīng)由B公司承擔(dān)責(zé)任。

2015年

1.否。房屋預(yù)購合同只是簽訂房屋買賣合同的預(yù)備合同,性質(zhì)為預(yù)約,預(yù)約所產(chǎn)生的債之關(guān)系,為勞務(wù)之債,不能強(qiáng)制履行。

2.違約責(zé)任。買賣不破租賃,甲對乙構(gòu)成違約。

3.對抗其他買受人取得房屋所有權(quán)。

4.有效。合同具有債權(quán)效力。

5.乙可以選擇丙承擔(dān)保證責(zé)任或者選擇實現(xiàn)對丁房屋的抵押權(quán)。丙丁可以對甲追償,但不能向另一擔(dān)保人分擔(dān)。

6.否。無權(quán)處分不影響買賣合同債權(quán)效力。

可以。無權(quán)處分中,動產(chǎn)交付、不動產(chǎn)登記行為,效力待定,李某行使拒絕權(quán)可以阻卻有效的登記行為繼受取得所有權(quán),但不能妨礙丙善意取得。

7.否。因為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受損一方不能對擅自處分一方請求賠償損失,在甲與李某離婚3年內(nèi),李某不享有請求甲賠償?shù)臋?quán)利,因訴訟時效未起算。

2016年

1.有效。甲乙具有讓與擔(dān)保協(xié)議,為先讓與擔(dān)保。乙享有擔(dān)保物權(quán)。

2.不成立。合同具有債權(quán)效力,乙無權(quán)處分不影響債權(quán)成立。

3.有。丙丁之間具有買賣合同,丙具有請求乙將汽車登記在自己名下的債權(quán)。

4.有。丁雖然不是汽車所有權(quán)人,但不影響租賃合同的債權(quán)效力。租金屬于不當(dāng)?shù)美?/p>

5.己公司無權(quán)扣留汽車丙享有留置權(quán)。因為除企業(yè)之間的留置外,債權(quán)人留置的動產(chǎn)與債權(quán)應(yīng)該屬于同一法律關(guān)系。而本案中,債權(quán)與汽車無牽連關(guān)系。

6.向庚請求。庚擅自偷開汽車造成辛損害,不屬于職務(wù)行為,庚應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)辛的損害。

7.訴訟管轄法院應(yīng)當(dāng)是受理丙公司破產(chǎn)申請的法院。乙可以對丙公司另行起訴,但因為丙公司已申請破產(chǎn),只能向丙公司申請債權(quán),不能按照民事訴訟程序申請執(zhí)行。

2017年

1.法院應(yīng)向乙釋明變更訴訟請求甲履行借款合同,否則駁回乙的訴訟請求,駁回后不影響乙再次以借款合同對乙進(jìn)行起訴。因為房屋買賣合同實際上是借款合同的擔(dān)保合同本案中的買賣合同,構(gòu)成后讓與擔(dān)保。1法院應(yīng)按照民間借貸關(guān)系審理;2借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù),出借人可以申請拍賣合同標(biāo)的物,以償還債務(wù);3因甲尚未辦理房屋登記手續(xù),故對房屋變價后的價金乙不具有優(yōu)先受償權(quán)。

2.S企業(yè)為甲設(shè)立的個人獨資企業(yè),S企業(yè)向丙借款200萬元,因為個人獨資企業(yè)不具有獨立法人資格,甲承擔(dān)無限連帶責(zé)任。丁為該筆借款提供保證擔(dān)保,但未約定保證方式,故丁為一般保證人。戊為該筆借款以汽車質(zhì)押擔(dān)保,戊將汽車先交付后取回,后戊將汽車處分給己,己善意取得該汽車,所以債權(quán)人喪失了質(zhì)權(quán),戊對該筆借款不承擔(dān)責(zé)任。

3.有效。甲為房屋的所有權(quán)人,有權(quán)處分房屋,即使庚知道甲與乙訂立房屋買賣合同一事,不影響甲、庚的房屋買賣合同效力。庚繼受取得房屋所有權(quán),甲為有權(quán)處分,并給庚辦理了房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

4.甲有權(quán)收取房屋2個月的租金。甲將房屋出賣給庚后約定4個月后交付,甲仍然享有M房屋的使用權(quán),且甲與辛訂立房屋租賃合同,有權(quán)基于合同債權(quán)向辛收取2個月租金。買賣標(biāo)的物孳息收取權(quán),隨標(biāo)的物占有的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移

5.庚應(yīng)承擔(dān)M房屋火災(zāi)損失。因為雖然M房屋未交付,但已辦理變更登記手續(xù),庚為M房屋的所有權(quán)人,風(fēng)險由所有權(quán)人承擔(dān)。甲承擔(dān)房屋火災(zāi)的損失。甲與庚訂立了房屋買賣合同,但甲尚未向庚交付房屋,故房屋的風(fēng)險并未轉(zhuǎn)移。

6.庚有權(quán)享有M房屋火災(zāi)損失的保險金請求權(quán)。因為此時M房屋已經(jīng)轉(zhuǎn)移到庚名下,M房屋附帶的保險合同應(yīng)當(dāng)為房屋的附屬物,雖然保險合同相對人是甲,但該合同權(quán)利應(yīng)屬于M房屋所有權(quán)人庚。保險標(biāo)的轉(zhuǎn)讓的,保險標(biāo)的的受讓人承繼被保險人的權(quán)利和義務(wù)。

2018年

1.不屬于表見代理。乙公司拿到甲公司的公章,重新做了補(bǔ)充協(xié)議,乙公司對自己無權(quán)代理行為是知情的,不構(gòu)成表見代理。

2.如果甲公司表示追認(rèn),則g省c市仲裁決議有效;如果甲公司拒絕追認(rèn),則g省c市仲裁決議無效。

3.有效。崔某作為丙公司的原法定代表人,雖然已經(jīng)更換,但未進(jìn)行變更登記,甲公司與崔某簽訂的委托合同,有崔某的簽名,構(gòu)成表見代理。

4.可以,委托合同的雙方當(dāng)事人可以任意解除委托合同,但給對方造成的損失應(yīng)當(dāng)賠償。如果甲公司解除委托合同,則給丙公司造成的損失,丙公司有權(quán)要求損害賠償,賠償?shù)膿p失范圍為,丙公司因履行委托合同所支出的必要費用及損失。以及期待利益損失的賠償,即賠償委托合同訂立時,甲公司能夠預(yù)見到的若丙公司繼續(xù)履行合同情況下合理的可得利益損失。

5.無權(quán)。甲公司沒錢向乙公司支付工程款,違約在先,乙公司基于不安抗辯權(quán)遂停工,甲公司無權(quán)解除與乙公司的合同。

6.能。甲與丁簽訂的主合同是借貸合同,房屋買賣合同實際上為了擔(dān)保債權(quán)人丁的債權(quán)實現(xiàn),屬于后讓與擔(dān)保。否。甲公司與丁訂立的房屋買賣合同約定“不還錢則讓與房屋”,其本質(zhì)是后讓與擔(dān)保。在后讓與擔(dān)保中,因為辦理過戶登記手續(xù),故債權(quán)人僅享有債權(quán),而沒有任何物權(quán)性質(zhì)的擔(dān)保權(quán),即不享有擔(dān)保物權(quán)。

7.否。若甲到期無法償債,則丁可以將房屋變價受償,多退少補(bǔ)。

8.是,乙公司作為建設(shè)工程施工方對甲公司的工程房屋享有建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先的范圍限于乙公司為完成甲公司的建設(shè)工程所支出的成本費用。不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

2019年

1.以物抵債協(xié)議無效,甲公司將價值1.2億的辦公樓作價800萬,償還對乙的錢款,但是影響了甲的債權(quán)人丙的債權(quán)實現(xiàn),該約定無效。債務(wù)履行期屆滿之前達(dá)成的以物抵債協(xié)議,為實踐合同。抵債物交付之前,對抵債雙方?jīng)]有法律約束力。

2.丙為原告,甲為被告,乙為無獨立請求權(quán)第三人。丙公司未將乙公司列為無獨立請求權(quán)第三人的,法院可以依職權(quán)追加。

3.是。只有當(dāng)債務(wù)人以物抵債行為影響了債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn),以物抵債協(xié)議才無效,故如果債務(wù)人錢多,并不阻礙債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn),就不能提起撤銷之訴。

4.不是夫妻共同債務(wù)。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間為家庭共同支出的費用才屬于夫妻共同債務(wù),本案中張某為甲公司的利益而提供的保證不屬于夫妻共同債務(wù)。夫妻共同生活、共同經(jīng)營之目的為夫妻共同債務(wù)。

2020年

1.A、B與乙公司交易的性質(zhì)是設(shè)立公司的發(fā)起人。甲公司無法清償債務(wù)時,甲公司的債權(quán)人不能直接請求A、B承擔(dān)連帶責(zé)任,因為甲公司具有獨立法人資格,甲公司以公司所有財物對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

A、B與乙公司交易的性質(zhì)為股權(quán)讓與擔(dān)保。根據(jù)A、B與乙公司交易的內(nèi)容,乙公司承擔(dān)將40%的房產(chǎn)轉(zhuǎn)移至A、B名下的債務(wù),而乙公司將40%的股權(quán)移轉(zhuǎn)至A、B名下,目的即在于用該股權(quán)擔(dān)保自己債務(wù)的履行。

A、B作為甲公司的股東,將甲公司擁有的土地使用權(quán)作自己的出資,構(gòu)成濫用控股股東身份,與公司人格混同,損害公司利益,故甲公司的債權(quán)人有權(quán)基于“公司人格否認(rèn)”之規(guī)定,直接請求A、B對甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.否。A、B作為乙公司對債權(quán)人,對乙公司與他人的交易行使撤銷權(quán),只能依據(jù)債權(quán)人的撤銷權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)的成立,需要以“債務(wù)人實施導(dǎo)致其責(zé)任財產(chǎn)減少點不當(dāng)處分行為”和“該不當(dāng)處分行為有損債權(quán)”為要件。本案中乙公司對外賣出15%的房產(chǎn),剩余房產(chǎn)仍可履行對A、B的債務(wù),不構(gòu)成有損債權(quán)。

3.應(yīng)當(dāng)向乙公司主張違約責(zé)任。乙公司將鏟車出賣給自然人E,自然人E與乙公司之前存在買賣合同關(guān)系,乙公司應(yīng)當(dāng)對鏟車質(zhì)量負(fù)責(zé)任。

4.可以。丁公司的浮動抵押權(quán)包括了這兩臺鏟車,且辦理了登記,乙公司不是專門售賣鏟車的公司,故自然人E也不構(gòu)成正常買受人,綜上丁公司的抵押權(quán)能對抗自然人E。

5.丁公司可以主張實現(xiàn)浮動抵押權(quán),不足的部分再請求C、D承擔(dān)連帶保證責(zé)任。C、D與乙公司作為共同被告。

6.乙公司的債權(quán)人可以撤銷乙公司的贈與,因為乙公司的贈與行為阻礙了債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn),債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)撤銷乙公司的贈與以保障自己的債權(quán)實現(xiàn)。乙公司不能自己行使任意撤銷權(quán)撤銷自己的贈與,因為乙公司贈與的相對人是慈善機(jī)構(gòu),乙公司沒有任意撤銷權(quán)。

7.是,A、B與乙公司約定可以分得總共40%的房產(chǎn),乙公司大量銷售房屋,則A、B不能分得到應(yīng)得的房產(chǎn),乙公司構(gòu)成根本違約。A、B可以向法院起訴乙公司,請求乙公司賠償損失。乙公司銷售房產(chǎn)超過60%的比例,對A、B構(gòu)成違約的情況下,因乙公司與A、B的交易具有股權(quán)讓予擔(dān)保的意義,故A、B可將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓變價,對此變價優(yōu)先受償,并根據(jù)股權(quán)變價與40%房產(chǎn)價值的關(guān)系,多退少補(bǔ)。

8.可以。根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》,自然人可以根據(jù)合同,面積、容積率、配套設(shè)施不足的部分可以向乙公司主張3倍賠償。不可以。商品房買賣價值巨大,不應(yīng)使用《消費者權(quán)益保護(hù)法》的懲罰性賠償規(guī)則。

9.子、丑為戊的債權(quán)提供混合擔(dān)保,子提供人保,丑提供物保,且二人未約定可分擔(dān),故戊可以選擇子或丑承擔(dān)保證責(zé)任,若向丑主張保證責(zé)任,則丑在房屋價值(1500萬元)范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任,剩余部分可以向子主張。戊信托商可以與丑協(xié)商實現(xiàn)抵押權(quán);協(xié)商不成的,也可起訴至法院實現(xiàn)抵押權(quán)。

丑對子不享有追償權(quán),因為子、丑二人都是擔(dān)保責(zé)任人;丑對子也沒有主張分擔(dān)的權(quán)利,因為子、丑二人沒有約定可分擔(dān)或約定承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任,二人也沒有在同一個保證合同上簽字。


民訴

2009年

1.應(yīng)當(dāng)通過訴訟方式解決糾紛。劉某、何某雖然有仲裁協(xié)議,但二人之后又達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議,約定發(fā)生糾紛后可以采用訴訟方式解決,則仲裁協(xié)議無效,應(yīng)當(dāng)以訴訟方式解決糾紛。但劉某向M仲裁委員會申請仲裁,何某未在仲裁庭首次開庭前提出異議,仲裁協(xié)議有效,當(dāng)事人可通過仲裁解決糾紛。

2.劉某提出的回避申請和重新進(jìn)行仲裁程序的申請應(yīng)當(dāng)由仲裁委審查并作出決定;何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議應(yīng)當(dāng)由法院審查并作出裁定。仲裁員的回避應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會主任決定;是否重新進(jìn)行仲裁程序由仲裁庭決定;仲裁協(xié)議的效力由仲裁委員會決定或法院裁定。

3.仲裁委員會主任直接指定1名仲裁員任首席仲裁員的做法錯誤,仲裁委應(yīng)當(dāng)讓劉某和何某共同指定首席仲裁員,不能共同指定的才由仲裁委主任指定。

劉某申請何某選擇的仲裁員回避,申請成立后,仲裁委主任直接另行指定一名仲裁員參加審理的做法錯誤,應(yīng)當(dāng)讓何某重新選擇一名仲裁員。

仲裁庭繼續(xù)進(jìn)行仲裁的做法是正確的。理由:①即使仲裁協(xié)議無效,當(dāng)事人也只能在第一次開庭前提出,在此之后提出不影響仲裁庭的審理;②仲裁員回避后的程序進(jìn)行問題由仲裁庭決定。

4.劉某可以向房屋所在地丙市C區(qū)法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。由人民法院執(zhí)行的其他法律文書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行,對仲裁裁決的申請執(zhí)行,由被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地中級法院管轄,故劉某應(yīng)向乙市中級法院或丙市中級法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。何某可以向作出生效仲裁裁決的M仲裁委所在地甲市中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。法院在程序上應(yīng)當(dāng)將案件移交先受理的法院管轄。一方申請執(zhí)行裁決,另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的,受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行;甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決的,受理執(zhí)行的法院裁定終結(jié)執(zhí)行;甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請的,受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

5.法院認(rèn)為本案可以重新仲裁。如法院通知仲裁庭重新仲裁,且仲裁庭重新仲裁的,法院應(yīng)裁定中止撤銷程序;仲裁庭拒絕仲裁的或仲裁庭未在制定的期間內(nèi)開始仲裁的,法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。

6.劉某、何某可以通過再次達(dá)成仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁,也可以到有管轄權(quán)的法院起訴。因為,一方面仲裁裁決已經(jīng)無效,另一方面,仲裁裁決被撤銷后,原協(xié)議即已失效,只能重新達(dá)成協(xié)議方能申請仲裁。

2010年

1.B縣法院有管轄權(quán)。本案大力公司與鐵成公司約定合同糾紛由A縣或C縣法院管轄,協(xié)議管轄不明確,協(xié)議管轄無效。故合同糾紛由被告所在地法院或合同履行地法院管轄,由于本案合同未實際履行,本案應(yīng)當(dāng)由B縣法院管轄本案A縣法院或C縣法院有管轄權(quán)。A縣屬于原告住所地,C縣屬于合同履行地,當(dāng)事人協(xié)議由兩個地方的法院管轄,因此,兩地法院有管轄權(quán)。

2.一審法院追加季某為被告的做法錯誤。季某為鐵成公司的業(yè)務(wù)代表,不是本案的當(dāng)事人,法院不能追加季某為被告。一審法院漏判當(dāng)事人解除合同的請求是錯誤的,因為判決應(yīng)針對當(dāng)事人的請求作出。

3.鐵成公司不服一審判決提起上訴,要求撤銷自己向大力公司支付貨款的判決,大力公司、季某未上訴,故鐵成公司為上訴人,大力公司為被上訴人。季某依原審訴訟地位列明。

4.二審判決解除合同的做法錯誤。上訴人鐵成公司的上訴請求僅限于要求撤銷一審判決中關(guān)于責(zé)令自己向大力公司支付貨款的內(nèi)容,二審法院超出上訴請求的判決不符合法律規(guī)定。解除合同是一審法院遺漏的訴訟請求,二審法院應(yīng)對該訴訟請求進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。

5.再審可以向作出生效判決的法院提出或作出生效判決的法院的上級法院提出,也可以向作出生效判決的法院的同級或上級檢察院提出。當(dāng)事人對生效判決裁定可以向上一級法院申請再審,一方人數(shù)眾多或當(dāng)事人雙方為公民的,可以向原審法院申請再審。本案鐵成公司可以向丁省高院申請再審。

6.再審法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為新證據(jù),進(jìn)行再審。因為黎某提供的證據(jù)符合新證據(jù)的規(guī)定,當(dāng)事人申請再審符合法定條件,法院應(yīng)當(dāng)再審。法院應(yīng)當(dāng)就解除合同的請求驚醒調(diào)解,調(diào)解不成的,應(yīng)當(dāng)撤銷一、二審判決,發(fā)回原審法院重審。

2011年

1.王某不是本案當(dāng)事人,因為王某是甲公司法定代表人,遭受損害的是王某在甲公司的財物。江甲和江乙為本案當(dāng)事人,江甲唆使江乙對王某對辦公設(shè)備進(jìn)行損壞,江甲是江乙的監(jiān)護(hù)人,無、限制民事行為能力人致人損害的,無、限制民事行為能力人和其監(jiān)護(hù)人為共同被告,二人共同侵權(quán)。江甲和江乙為共同被告,王某代表甲公司參加訴訟為原告。

2.能作為本案的證據(jù)。甲公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表為書證;甲公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表不能作為證據(jù)使用,因為其不具有與本案的關(guān)聯(lián)性;對損壞設(shè)備拍攝的照片為書證;屬于物證或電子數(shù)據(jù);尚某調(diào)查江乙的錄音資料為視聽資料或電子數(shù)據(jù)。

3.根據(jù)《民訴解釋》第89條第一款規(guī)定代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”的,訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提出反訴或上訴。

4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求應(yīng)當(dāng)駁回起訴,王某不是本案的當(dāng)事人,甲公司無權(quán)代替王某行使其權(quán)利;一審法院對黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求應(yīng)當(dāng)告知其先提起勞動仲裁程序,因為勞動糾紛適用先裁后審程序。

5.黎某可以向工會反應(yīng)情況;工會沒有處理或未在規(guī)定時間處理,黎某可以向當(dāng)?shù)氐膭趧又俨脵C(jī)構(gòu)申請勞動仲裁,也可以直接申請勞動仲裁;黎某對勞動仲裁結(jié)果不滿意的可以向法院提起訴訟。自力救濟(jì):協(xié)商、和解;社會救濟(jì):讓第三方解決,調(diào)解、仲裁;公力救濟(jì):向法院起訴。

2012年

1.侵權(quán)損害賠償糾紛,被告人住所地和侵權(quán)行為發(fā)生地法院有管轄權(quán),被告人王某住所地甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院有管轄權(quán)。

2.劉某提供的:甲市B區(qū)交警大隊的交通事故處理認(rèn)定書為書證鑒定意見,屬于原始證據(jù)、本證、間接證據(jù);醫(yī)院的診斷書、處方、藥費和住院費的發(fā)票為書證,診斷書和處方為傳來證據(jù)、間接證據(jù)、本證,費用發(fā)票為原始證據(jù)、間接證據(jù)、本證

王某提供的:事故現(xiàn)場車與劉某倒地后狀態(tài)的視頻資料為視聽資料或電子數(shù)據(jù),屬于原始證據(jù)、反證、直接證據(jù)。屬于間接證據(jù)

3.是。沒有證據(jù)能夠證明是王某的車撞倒了劉某,根據(jù)誰主張誰舉證原則,劉某不能證明王某開車對自己受傷具有因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的責(zé)任。一審法院判決劉某和王某各承擔(dān)50%的責(zé)任存在問題。

判決沒有針對案件的爭議焦點作出事實認(rèn)定,違反了辯論原則;在案件爭執(zhí)的法律要件事實真?zhèn)尾幻鞯那闆r下,法院沒有根據(jù)證明責(zé)任原理來作出判決

4.是。一審中有遺漏的訴訟請求沒有處理,二審應(yīng)當(dāng)對一審中遺漏的訴訟請求進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的發(fā)回重審。駁回上訴不符合《民事訴訟法》規(guī)定,只有一審法院認(rèn)定事實清楚,適用法律正確的情況下,二審法院才可以維持原判,駁回上訴。而本案中,二審法院對判決認(rèn)定了王某開車撞倒了劉某,該事實認(rèn)定與一審法院對案件事實的認(rèn)定有根本性的差別。

2013年

1.民事起訴狀

原告:。。。

委托代理人:。。。

被告:。。。

被告:。。。

訴訟請求

。。。

事實和理由

。。。

此致

XXX法院

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 起訴人:xx

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 時間:xxx

民事判決書

2.如果乙市中院調(diào)解無效,則應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決發(fā)回重審,因為本案孫某為必要共同訴訟人,在一審中沒有追加,二審如果直接追加則會剝奪孫某的上訴權(quán)。

對于錢某要求退伙析產(chǎn)的請求,調(diào)解無效應(yīng)當(dāng)告知另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判。

3.若甲縣法院重審本案,則不能適用原簡易程序,重審的案件說明案件并不簡單,不得適用簡易程序。適用普通程序另行組成合議庭審理;應(yīng)追加孫某作為共同被告參加訴訟;一審中當(dāng)事人自認(rèn)的事實在二審中仍然具有約束力。

4.調(diào)解和審判都是化解民事糾紛的不同方式。調(diào)解,是指雙方當(dāng)事人在第三方的組織下,就民事糾紛進(jìn)行協(xié)商,在互諒互讓的基礎(chǔ)上達(dá)成解決民事糾紛協(xié)議的行為。在類型上,包括人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解。審判是由法院代表國家行使審判權(quán)解決民事爭議,是以司法方式解決平等主體之間的糾紛。

調(diào)解和審判各具特點:審判具有強(qiáng)制性,強(qiáng)調(diào)的是法律的嚴(yán)格適用,審判會在事實清楚的基礎(chǔ)上解決民事糾紛,但也可能會造成兩方當(dāng)事人情緒的對立。調(diào)解并不以法律的嚴(yán)格適用為目的,而是強(qiáng)調(diào)社會關(guān)系的恢復(fù)。但調(diào)解必須建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上,只要一方不愿意就無法通過調(diào)解化解民事糾紛,調(diào)解必須遵循合法原則,調(diào)解的結(jié)果不能違反法律的禁止性規(guī)定。

調(diào)解和審判需要相互配合,共同發(fā)揮化解民事糾紛的作用。一方面,審判機(jī)制的存在能夠提高調(diào)解化解民事糾紛的效果。法院通過確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議的效力,使人民調(diào)解協(xié)議具有了強(qiáng)制執(zhí)行力。通過委托人民調(diào)解委員會調(diào)解,能夠擴(kuò)大人民調(diào)解組織參與民事糾紛化解的范圍。另一方面,通過調(diào)解化解糾紛能夠減輕法院對審案負(fù)擔(dān)、緩和社會矛盾,因此近年來的一系列司法改革舉措,如增加了立案調(diào)解、擴(kuò)大了庭前調(diào)解的適用范圍,結(jié)合判決前調(diào)解、二審調(diào)解和再審調(diào)解,使調(diào)解機(jī)制在民事訴訟中的作用大幅提高。

2014年

1.執(zhí)行和解協(xié)議將產(chǎn)生合同效力,趙文對趙軍享有10萬元的債權(quán),趙武對趙軍的財產(chǎn)折價8萬元和5萬元紫砂壺享有債權(quán)。

和解協(xié)議達(dá)成后,執(zhí)行程序中止,若債權(quán)人撤回執(zhí)行申請,執(zhí)行程序終結(jié);如果在執(zhí)行和解履行期內(nèi)趙軍履行了和解協(xié)議,執(zhí)行程序終結(jié),調(diào)解書視為執(zhí)行完畢;如果在執(zhí)行期屆滿后,趙軍沒有履行執(zhí)行和解協(xié)議,趙文趙武可以申請恢復(fù)執(zhí)行,執(zhí)行將以調(diào)解書作為根據(jù),執(zhí)行和解協(xié)議失效。如果趙局履行了執(zhí)行和解協(xié)議的一部分,執(zhí)行時應(yīng)當(dāng)對該部分予以扣除。趙文趙武也可以選擇就和解協(xié)議提起訴訟,要求債務(wù)人履行或者承擔(dān)違約責(zé)任。若債務(wù)人瑕疵履行或者遲延履行,債權(quán)人可以就和解協(xié)議提起違約之訴。若和解協(xié)議無效或可撤銷,債權(quán)人可以起訴,將和解協(xié)議確認(rèn)無效或者撤銷后,申請執(zhí)行原執(zhí)行根據(jù)。

2.李有福作為紫砂壺的所有權(quán)人,可以向法院起訴趙軍,請求法院確認(rèn)自己是紫砂壺的所有權(quán)人。

案件已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行階段,可以采取的方式是:提出對執(zhí)行標(biāo)的異議。提出異議應(yīng)當(dāng)以書面的形式向甲縣法院提出;如果法院裁定駁回了李有福的執(zhí)行標(biāo)的的異議,李有??梢蕴岢霭竿馊水愖h之訴。提出案外人異議之訴應(yīng)當(dāng)符合的條件是:起訴的時間應(yīng)當(dāng)在收到執(zhí)行法院對執(zhí)行標(biāo)的的異議作出駁回裁定后15日內(nèi);管轄法院為執(zhí)行法院,即甲縣法院;李有福作為原告,趙文趙武作為被告,如果趙軍反對李有福的主張,趙軍也作為共同被告。

3.張益友作為明代青花瓷所有權(quán)人,可以作為有獨立請求權(quán)第三人的身份參加到趙文趙武起訴趙軍遺產(chǎn)分割糾紛的訴訟中?;蛘邚堃嬗炎鳛樵?,以趙文、趙武、趙軍為共同被告,請求法院確認(rèn)自己是明代青花瓷所有人。

張益友如果要對元代青花瓷所涉及的權(quán)益主張權(quán)利,在趙文、趙武與趙軍的案件已經(jīng)進(jìn)入了執(zhí)行階段的情況下,在民事訴訟制度的框架下,其可以提出第三人撤銷之訴。張益友提出第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)符合條件是:張益友作為原告,趙文趙武趙軍作為被告;向作出調(diào)解書的法院即甲縣法院提出訴訟;應(yīng)當(dāng)在2013年11月1日之后的6個月內(nèi)提出。

4.錢進(jìn)軍可以向法院提起訴訟,請求法院判令趙軍向自己支付5萬元欠款。

可以申請參與分配。條件:被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債權(quán)人的債權(quán)。本案中趙軍的財產(chǎn)不足以清償所有債務(wù);被執(zhí)行人為公民或其他組織,而非法人,本案趙軍為公民;有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán),本案中有三個申請人對趙軍享有債權(quán);申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù),本案中錢進(jìn)軍對趙軍有經(jīng)過公正的債權(quán)文書作為執(zhí)行根據(jù);參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán),本案中錢進(jìn)軍對趙軍享有的就是金錢債權(quán)。參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前,本案清醒與此相符。

2015年

2016年

2017年

2018年

2019年

2020年


刑訴



商法

最后編輯于
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