中國(guó)將加快構(gòu)建以國(guó)內(nèi)大循環(huán)為主體、國(guó)內(nèi)國(guó)際雙循環(huán)相互促進(jìn)的新發(fā)展格局，建設(shè)對(duì)外開放新高地。在這樣的大環(huán)境下，境外資金涌入境內(nèi)尋求投資機(jī)會(huì)的規(guī)模會(huì)逐步增長(zhǎng)。但是，另一方面，根據(jù)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《中國(guó)私募股權(quán)投資基金行業(yè)發(fā)展報(bào)告（2020）》，在2019年創(chuàng)投基金各類出資者出資金額占比中，創(chuàng)投基金募資中境外資金僅占0.5%，顯著低于境內(nèi)法人、非法人機(jī)構(gòu)、自然人及其他金融產(chǎn)品。本文試圖從現(xiàn)行外資投資境內(nèi)基金的各類規(guī)定分析外資參與境內(nèi)私募基金需關(guān)注的要點(diǎn)。

1、 符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位或金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個(gè)人年均收入不低于50萬元的個(gè)人。但下列投資者視為合格投資者：1.社會(huì)保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會(huì)公益基金；2.依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的投資計(jì)劃；3.投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；

因此，境外資金投資于境內(nèi)私募基金，應(yīng)當(dāng)是符合上述條件的合格投資者。

2、 投資于私募證券投資基金的特殊要求

合格境外投資者制度是中國(guó)金融市場(chǎng)開放最重要的制度之一，如需投資境內(nèi)私募證券投資基金，境外資金需向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)QFII、RQFII。2020年10月30日，上海證券交易所發(fā)布《上海證券交易所證券交易規(guī)則適用指引第1號(hào)——合格境外機(jī)構(gòu)投資者和人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者》（以下簡(jiǎn)稱“《QFII、RQFII指引》”），深交所同時(shí)發(fā)布新修訂的《深圳證券交易所合格境外機(jī)構(gòu)投資者和人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者證券交易實(shí)施細(xì)則》（下稱《實(shí)施細(xì)則》）。

此次修訂不但擴(kuò)大了境外資金的投資范圍至存托憑證、股票期權(quán)、政府支持債券，并被允許參與融資融券交易、轉(zhuǎn)融通證券出借交易及債券回購(gòu)交易；另外也將外資持股初始披露比例由26%下調(diào)至24%，優(yōu)化境外投資者合計(jì)持股超過限定比例時(shí)的平倉(cāng)順序，明確被通知減持后可申請(qǐng)繼續(xù)持有相關(guān)股份的情形；同時(shí)也修改了對(duì)境外投資者信息報(bào)送的要求，完善了非交易過戶相關(guān)規(guī)定，明確合格境外投資者及其名下的境外投資者的信息披露相關(guān)職責(zé)，加強(qiáng)持續(xù)監(jiān)管，強(qiáng)化受托證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)對(duì)合格境外投資者的客戶交易行為管理職責(zé)。

3、 境外資金投資于私募股權(quán)基金

境外資金進(jìn)入境內(nèi)以機(jī)構(gòu)形式購(gòu)買私募基金，一般可能采取WFOE（外商投資企業(yè)）、FIVCE（外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)）、外商投資性公司、QFLP（外商投資股權(quán)投資企業(yè)）等幾種類型。除WFOE這種經(jīng)營(yíng)屬性比較強(qiáng)的公司外，后面三類均帶有非常強(qiáng)的投資屬性。根據(jù)現(xiàn)行有效的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合下列條件方可投資：開始盈利；依法經(jīng)營(yíng)，無違規(guī)經(jīng)營(yíng)記錄。盡管實(shí)踐中有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)上述要求并無具體監(jiān)管措施，但如企業(yè)想在經(jīng)營(yíng)范圍中增加“股權(quán)投資、實(shí)業(yè)投資”等字樣，甚至公司名稱變更為帶“投資字樣”的，有些工商行政管理部門會(huì)要求提供審計(jì)報(bào)告等資料予以證明。帶投資屬性的外資主體設(shè)立存在種種限制條件，盡管此種限制條件各省市之間的規(guī)定不盡相同，但其設(shè)立過程仍存不確定性，如QFLP目前僅有試點(diǎn)地區(qū)可以實(shí)行，且此模式對(duì)境外出資人要求非常高（如具備一定金融牌照等），設(shè)立前需要先進(jìn)行當(dāng)?shù)亟鹑谵k的前置審批。

境外投資者如需在境內(nèi)投資私募基金，只要其在境內(nèi)工作、居住滿1年即可用來源于境內(nèi)的收入購(gòu)買商業(yè)銀行發(fā)行的外幣或人民幣理財(cái)產(chǎn)品。當(dāng)然，在實(shí)踐中其資金來源常常無法查清，各基金銷售機(jī)構(gòu)掌握寬嚴(yán)尺度有所不同，存在一定空間。

4、 境外資金投資設(shè)立私募基金管理人

根據(jù)目前的監(jiān)管規(guī)定，無論境內(nèi)資金或境外資金申請(qǐng)?jiān)O(shè)立私募股權(quán)基金管理人，其要求基本一致。但對(duì)于外資私募證券基金管理人，盡管自2020年4月1日起取消了外資股比限制，但對(duì)其境外股東、實(shí)際控制人及組織形式仍存一定限制，具體包括，外商私募證券投資基金管理人的企業(yè)組織形式為公司型，境外股東和實(shí)際控制人只能為“所在國(guó)家或者地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)或者許可的金融機(jī)構(gòu)，且該境外股東所在國(guó)家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄”，在運(yùn)行機(jī)制上，要求管理人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立進(jìn)行投資決策，不得通過境外機(jī)構(gòu)或者系統(tǒng)下達(dá)交易指令。

如境內(nèi)人士通過海外架構(gòu)返程投資的企業(yè)申請(qǐng)私募基金管理人登記的，在設(shè)立外商私募基金管理人之前，還需按照國(guó)家外匯管理規(guī)定申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記手續(xù)。